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李文谦 李文谦律师,北京来硕律师事务所合伙人律师,著名的行政诉讼专家、国内顶尖的征地律师。其所代理的廖明耀房屋强拆纠纷案件被评为全国十大征地拆迁典型案件,在征地拆迁领域享有良好声誉,以胜诉率和结案率久负盛名。李律师代理... 详细>>

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律师姓名:李文谦律师

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成功案例

蓝秦胜诉合辑:设定具体权利义务的拆违通知书属于受案范围

“以拆违代替拆迁”,是房屋征收过程中征收人的惯用伎俩。在所谓的拆违程序中,行政机关在强拆前往往不作出具体的强拆决定,而是以“通知”“通告”的方式给被拆迁人施加压力。倘若被拆迁人不服而诉至法院,法院则会认为这些“通知”“通告”属于过程性行为,对行政相对人的权利义务不产生实际影响,从而裁定不予立案或者驳回起诉。这就导致被拆迁人无从下手,自己的房屋也难逃被强拆的命运。但是,法院的认定就一定是正确的吗?!今天,就让我律师团跟大家分享这样一个案例,看看我律师团是如何稳重取胜,最终又是如何撤销一审裁定,顺利立案的。

一、案件背景——“能抓耗子的猫不再是好猫”

张先生等人多年前与云南某地村委会签订了租地合同,租用了村里的一块荒地,用于开办企业。因为涉案荒地的形成是因为当地政府取土修路,导致无法耕种,部分村民因此失地,所以,张先生在多年来的合法经营过程中,不仅按约缴付租金,还承担了本应当地政府承担的失地村民权益保障的义务,替这些村民缴纳了社保。如此一来,村委会有了租金收入,张先生等人有了经营收入,失地村民有了生活保障,当地政府在无需承担社保义务的情况下,由解决了当地的部分就业,如此多方收益,倒也相安无事。

但是,良辰美景止于今年五月,当地政府及相关部门为了响应所谓的大棚房整治号召,突然对张先生等人下了手,当地街道办、国土部门和城管部门在没有履行前置程序、也未征求张先生等人意见的情况下,先后多批次对张先生等人下发了诸如限期整改通知书、责令改正违法行为通知书、限期拆违通知书等一系列拆违通知。张先生等人走投无路,遂委托我律师团代为维权。

二、首轮交锋——“不要试图叫醒装睡的人”

我律师团在接受委托后,对张先生等人的案件进行了深入且充分的分析,认为这些所谓的拆违文件,虽然打着“通知书”的名号,但实质上却属于行政决定性文件,故对这些拆违文件逐一提起了行政诉讼。但是让人没想到的是,一审法院以这些“通知书”属于过程性文件为由,未经开庭直接作出了裁定,驳回了我方的起诉。

三、峰回路转——正义可能迟到,但是不会缺席

代理律师认为,一审法院对涉案“通知书”的性质认定实属错误。所谓的过程性行为,指的是行政机关为实施行政行为而进行的、未产生外化效力的准备工作,而非所有的在先行为。举例而言,根据我国城乡规划法行政强制法等相关法律法规规定,行政机关拆除违法建筑,必须履行一系列法定程序,倘若按照一审法院的逻辑,则任何行政机关为拆除违法建筑而实施的在先行为均不属于行政诉讼受案范围,此明显于法无据,也与我国客观司法实践所不符。

行政行为的性质应当由其实质内容决定,而非仅仅取决于其形式要件。本案中,涉案文件虽然是以通知书的形式,但是其内容为责令你(单位)在收到本通知之日起七日内自行拆除该建(构)筑物,逾期不拆除的,将依法对该处建(构)筑物进行行政拆除。由此可知,涉案“通知书”不仅为行政相对人设定了义务,而且规定一旦行政相对人未履行义务,将直接承担被行政拆除的不利后果,属于明显的侵益行为。因此,涉案“通知书”实际上的意思表示已是决定书,已经对当事人的权利义务产生了实际影响

此外,所谓的“通知”,指的是行政机关将先前已经作出的行政决定的内容再次告诉行政相对人,这种情况下的“通知”确实不具备可诉性。但是,倘若通知的内容直接对行政相对人的权利义务造成了实质影响,且没有其他可诉的行为存在,那么此时的所谓通知行为就应当具有可诉性。本案中,相关单位仅仅向上诉人作出“通知书”,而且此时并不存在其他可诉行为,因此这些“通知书”应当属于行政案件受案范围。

鉴于上述理由,张先生等人在代理律师的指导下,向中院提起了上诉。结果令人欣喜,中院支持了我方的上诉理由,撤销了一审裁定,并发回重审。

在征地拆迁过程中,以拆违代替拆迁是拆迁方常用的手段之一,在此期间拆迁方可能会对被拆迁人下发各种拆违文件,各位被拆迁人朋友此时一定要擦亮双眼,不要被这些拆违文件所迷惑,而应当及时提起法律程序,维护自身的合法权益。



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